凯雷徐工并购 柳暗花明的背后 潜规则, 企业, 的, 商务部, 市场经济

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凯雷徐工并购新方案的出台使外资并购再度成为市场热议的话题。
事实上，我们对国内企业间的并购已经司空见惯，尽管国内的并购并不规范。但面对外资并购，我们就不能不从更广的角度和更深的层次来考虑问题，虽然并购只是一种市场行为。
如何在外资并购中保证国家经济安全是我们必须面对的问题。但是，在我国经济开放程度不断加大的大背景下，我们也不能忽视市场经济的潜规则。
今年9月，商务部等6部委联合颁布了《关于外国投资者购并境内企业的规定》，要求外国投资者并购境内企业并取得实际控制权，涉及重点行业、存在影响或可能影响国家经济安全因素或者导致拥有驰名商标或中华老字号的境内企业实际控制权转移的，当事人应就此向商务部进行申报。
全球产业整合的巨大需求为我国市场的并购行为提供了有力的支持。在目前我国产权制度逐步完善、资本市场不断健全的背景下，可以预见，企业的并购行为将日益广泛。我们迫切需要做的，是健全各项法律规章，使并购行为能够在保证国家经济安全的前提下，按照市场规律顺利进行。
退一步海阔天空
上市公司“S徐工”10月23日晚间发布公告称，美国凯雷集团（通过其子公司）并购徐工集团工程机械有限公司（“S徐工”的绝对控股股东）一案有新的变数。主要是，购并实现后，凯雷将持有徐工机械50%的股权，而不是原协议所定的85%。收购价格方面，按照分析人士的一种计算方法，提高了20%，而按照凯雷的另一种算法，基本没有变化。
实际上，凯雷和徐工的并购协议早在2005年10月即已签字。方案经徐州市和江苏省有关部门同意，报商务部等中央部门审查，但至今未获批复。有市场人士认为，上述补充协议的内容可能会加快审批过程。
并购如能实现，凯雷将与徐工集团共同间接控制“S徐工”，而“S徐工”的股权分置改革也可以随之启动。更重要的是，这是根据商务部、证监会等6部门发布并于9月8日起实施的《关于外国投资者并购境内企业的规定》后，第一件经商务部审定的外资并购案。许多人认为，凯雷徐工并购案对今后的外资并购活动将起到示范和标杆作用。再加上有消息称，商务部即将按照《关于外国投资者并购境内企业的规定》的条文，对炊具行业的苏泊尔外资并购案举行听证会。这使得证券市场内外人士更加关注我国外资并购的政策走向问题。
不过，凯雷徐工并购案受到的特别关注，还因为今年夏天它曾引发了一场激烈的而且是颇动感情的关于引进外资和保护产业安全的争论。有人甚至说，这场争论使其他一些重大外资并购放慢了步伐，也推动了《关于外国投资者并购境内企业的规定》的出台，进而导致凯雷做出让步。
贱卖论引发大讨论
徐工机械是我国最大的工程机械制造企业。2003年以后，公司经营陷入困境，内外债务缠身，以至于不得不寻求出售部分较为优质的资产以解困局。经过一番招投标和谈判，公司与凯雷达成了并购协议。
值得一提的是，协议的达成，固然是凯雷提出了有吸引力的并购条件，然而一桩贷款也在其中起到了重要作用。
当年，国有商业银行对徐工机械实施了债转股。到2003年，信达等资产管理公司决定拍卖所持徐工机械的股份，而徐工机械最具威胁的竞争对手——全球最大的工程机械企业卡特彼勒公司意欲收购。
为化解这一危机，徐工集团不得不以溢价全额回购了4家资产管理公司持有的股权，这些资金来源于用股权质押的花旗银行的贷款，而且是凯雷牵的线。现在，这些贷款已到期限并有展期。如果不能通过改制引进战略投资者，徐工集团的质押股权将可能因为贷款逾期而被拍卖。于是，被动不如主动，徐工集团争取到了凯雷进入。
今年6月，机械行业一家民企负责人在自己的互联网“博客”上连续发表3篇长篇文章，认为徐工故意排除境内企业的投标，贱卖国有资产，而美国凯雷对行业巨头徐工的绝对控股，将危及我国机械制造业的产业安全，并表示愿意加价3成替代凯雷购并徐工。徐工方面也进行了辩解。一时间，此事成为财经舆论的一大热点。
这场争论或讨论所涉及的具体细节，现在已经不太重要。而其反映出来的我国引进外资形势的变化，对完善相关法律法规的迫切需要，以及应以何种方式平衡市场经济各方的利益诉求，则会是今天及未来较长时间的不衰话题。
一切都是利益关系
有资料显示，中国现在已成为仅次于日本和澳大利亚的亚太第三大并购市场。2006年上半年，中国并购交易额达到410亿美元，同比增长71%。其中，外资对中国的并购投资金额达到128亿美元，创下历史新高。中国国有企业转让的非核心资产和基础设施等成为外商投资的热点。现在，有一些行业或产品，外资确实已经占了相当大的甚至是绝大部分份额。
外资以并购形式大规模进入我国，特别是对一些行业领先企业的购并，前提当然是不能伤害国家的经济安全和必须遵守我国的法律，与此同时，也要顾及其他市场参与者对反垄断和产业安全的关切。
让我们记忆犹新的是，联想集团收购IBM的PC业务时，受到美国政府的严格审查；中海油试图收购美国优尼科石油公司，遭到美国国会的强烈反对，而不得不主动放弃。事实上，类似的一些做法在全球各国可以说是通例。在这个世界上，谁也不会对贸易自由主义和经济全球化抱过分天真的想法。只是，要有一些法律法规上的明确规定，并在实际操作中充分实现本国的最大利益。
根据我国《关于外国投资者并购境内企业的规定》，外国投资者并购境内企业并取得实际控制权，涉及重点行业、存在影响或可能影响国家经济安全因素或者导致拥有驰名商标或中华老字号的境内企业实际控制权转移的，当事人应就此向商务部进行申报。很明显，凯雷徐工收购案受到了这一规定的影响，而苏泊尔收购案或将按照此规定进入审议程序。
实际上，为防范外资损害国家经济安全，我国已经出台的一系列法规都作了相关规定，如《指导外商投资方向的规定》、《企业国有资产监督管理暂行条例》、《上市公司收购管理办法》和《关于外商投资产业指导目录》等。
所以，我们应该特别注意到，《关于外国投资者并购境内企业的规定》上述条文所针对的情况，或者说它的适用，是需要当事人自己向商务部申报的，而不是由国家法律或行政机构主动介入。这就提醒我们从另一个角度来看问题。兼并收购往往会导致行业或产业的重构和利益格局调整，与此有关的当事人不能只是为了维护自己的市场利益，就滥用国家利益和经济安全的名义，寻求非分的政策保护，或者妨碍国家引进外资政策的实施。
对外开放坚定不移
国务院总理温家宝近日在广东考察时指出，要坚定不移地实行对外开放政策，提高利用外资的质量，注重引进先进技术和管理经验，完善涉外经济法律法规，努力创造公平的竞争环境，依法保护各类企业的合法利益。
过去27年，中国经济实现持续快速健康发展得益于不断扩大对外开放和深化改革，也得益于利用外资。在新的历史时期，中国要成功调整经济结构，实现经济增长方式的根本性转变，仍需坚持对外开放不动摇，进一步扩大对外开放，更加积极有效地吸收外资。
在完善与引进外资相关的法律法规方面，专家认为，我国应尽早制订外资并购法，并将其列入立法机构的议程。有报道说，商务部正在积极推动关于外资并购的专门立法。我国正在做出努力。法律制度的完善，将使处理凯雷徐工一类的并购案更加快捷、更加透明、更加公平，也会使我国对境外投资者有更大的吸引力。
相关链接一
凯雷收购徐工始末
2002年，徐工集团开始启动改制计划，确定以徐工机械作为集团改制的平台。
2005年，徐工集团最终选择凯雷为战略投资者。当年10月25日，凯雷收购方案正式出台。
按照收购计划，徐工集团将其持有的徐工机械82.11%的股权转让给凯雷，转让价格为人民币20.69亿元。凯雷以等额美元(约2.55亿美元)在交易完成时支付。同时，徐工机械在现有注册资本基础上增资人民币2.42亿元，全部由凯雷认购。
随后，徐工科技公告了改制情况，并向商务部、国资委等有关部门申报了方案，该方案至今未获批。期间，三一重工总裁向文波在博客中对凯雷收购的质疑引起了各界对国家产业安全和国资转让价格的广泛关注和讨论。
今年，由于凯雷收购徐工未获管理层批复，三一集团表示有意出资4亿美元收购徐工科技，并且已经在制定相应计划。
日前，徐工科技披露了新修订的收购协议，凯雷拟以12.17亿元收购徐工科技40.32%的股权，并以相当于5.84亿元人民币的等额美元增资徐工科技，从而拥有徐工科技50%的股权；凯雷将拥有徐工科技董事会10个席位中的5个。
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徐工科技
徐工科技成立于1993年，1996年8月经中国证监会批准，公司向社会公开发行2400万股人民币普通股(每股面值1元)，发行后注册资本增至11995万元，并在深圳证券交易所挂牌上市。
徐工科技是徐州工程机械集团有限公司最大的控股子公司，是集筑路机械、铲运机械、路面机械、拌合机械等工程机械的开发、制造与销售为一体的专业公司。公司产品达4大类、7个系列、近100个品种。公司经营规模居国内同行业第一位，并通过了ISO9001质量体系认证、ISO14001环境管理体系认证和GB/T28001职业健康安全管理体系认证。公司大力发展外向型经济，实施以产品出口为支撑的国际化战略，产品远销欧美、日韩、东南亚、中东、非洲、南北美洲等国际市场。
凯雷集团
凯雷集团的投资者主要包括富有的个人、家族及机构投资者。美国前总统布什、英国前首相梅杰、菲律宾前总统拉莫斯等人先后在其中挂职，拥有深厚的政治资源。该集团管理的资产超过300亿美元，是全球最大私人股权投资基金之一。
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苏泊尔并购案
今年8月14日，浙江苏泊尔股份有限公司与法国SEB集团签署了框架协议，引进SEB集团的战略投资。协议如果实施，法国SEB集团将持有苏泊尔总股本的61%，成为苏泊尔的控股股东。
9月1日，苏泊尔公司召开临时股东大会，高票通过同法国SEB进行战略合作。
与此同时，以苏泊尔在中国最大的竞争对手爱仕达公司为首，6家相关企业联合发表《关于反对法国SEB集团绝对控股苏泊尔的紧急联合声明》，指出如果法国SEB集团绝对控股苏泊尔，垄断中国相关产品市场，势必会对社会、行业以及广大消费者造成严重的负面影响。
最新消息表明，商务部已经启动了对苏泊尔并购案的反垄断审查程序，这表明苏泊尔并购进入了最关键的阶段。这也是商务部等6部委9月推出《关于外国投资者并购境内企业的规定》后，第一个涉及反垄断的企业并购案例。
中国五金制品协会有关人士日前向媒体证实，中国五金制品协会已收到了商务部通知，征求协会对法国SEB并购苏泊尔案的意见。而作为中国五金制品协会烹饪炊具分会副理事长单位的爱仕达和双喜等6家企业，力阻收购的反对态度没有改变。