企业并购与制度变迁 福特汽车, 华润创业, 市场经济, 企业并购, 仪征化纤

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就在几年前，并购一词在我国的经济生活中还是相当陌生的。我们只是在一些来自市场经济发达国家的消息中听到这样的词汇。面对大洋彼岸数十亿、上百亿美元的成交额，惊心动魄的并购与反并购之战，我们如隔岸观火。短短几年间，并购竞成了我国经济生活中的一种时尚。自1993年“宝延事件”和“中策现象”发生以来，并购事件接连出现，以至到今日已成为一股不可遏制的浪潮。珠海恒通收购上海棱光国有股，深圳君安协议接管万科，福特汽车参股赣江菱，五十菱和伊藤忠参股北旅，华润创业并购北京华远，仪征化纤并购佛山化纤，以及法国圣戈班参股福建耀华等等并购事件，经媒体的宣传，已成为金融界和企业界街谈巷议、津津乐道的话题。还有数量大得多的、我们并不知晓的并购事件在默默地发生。并购是一种什么样的经济活动？它对于我国的经济发展和制度变迁意味着什么？为什么它引起了那么多人的关注？它将把我国的经济生活导向何处？如果并购对我国企业制度的变革和资产存量的重组有着积极的作用，怎样能够促进并购活动的开展？

为了寻求上述问题的答案，来自不同领域、不同国别的人走到了一起。有趣的是，这些看来很不相同的人，却有着共同感兴趣的话题。从并购中，投资银行和证券公司看到了商业机会，生产企业看到了融资渠道，政府部门看到了国有企业改革的希望，股民们看到了股市的生机，经济学家看到了产权交易的实践，法学家兼律师既看到了法律问题、又看到了新的业务领域，跨国公司则看到了进军中国市场的通道。这就是“中国企业并购典型案例国际研讨会”的背景。这次研讨会是由北京天则经济研究所、中国证券报、万森源产权信息顾问中心和里昂证券公司联合举办的，其主要内容并不是对并购活动作一般的讨论，而是试图通过对包括上述并购案例在内的十余个具体案例进行分析和评述，发现上面问题的答案。具体形式是由并购事件的当事企业的主要负责人（除了仪征化纤以外几乎都是各公司的总裁或董事长）讲述并购背景、过程和效果，然后分别由一个经济学家、一个法学家和一个并购操作专家评论，再由参会的人员自由提问和评论，最后由公司的老总回应。尽管是对具体案例的讨论，却得出了很多一般性的心得。这虽不能完满回答上述的问题，却至少将我们对并购活动的理解向前大大推进了一步。

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九、双重法律环境：对规则的选择

我国产权交易的第二个特点，是缺少一套成熟的法律制度和商业规则。任何交易都是在一定规则下进行的。但在今天的中国，有关企业产权的交易却经常是在两套规则下进行。这有两方面的含义。一是指我国的法律体系正经历着一场变革，因而具有着过渡性质，既保留了计划经济下的一些法律规定，又发展出了一些适用于市场经济的典章规则；一是指由于并购活动中的很大部分是跨越国界的，因而存在着国内法律与外国法律的对比与冲突。在两套不同的法律制度之间，产权交易的双方都存在着选择的余地。

按照制度经济学的理解，不同的法律制度规定不同的权利义务关系，从而最终影响交易双方的成本和收益。因此，选择法律规则就是选择利益。正如关安平律师指出的那样，在国内的并购谈判中，一些政府主管部门仍然利用一些计划经济时期的法律条文，而并购企业往往偏爱市场经济中的法律规定。而我们知道，在计划经济中是不允许企业间的产权交易的，因而计划经济时期的法律条文多是阻碍企业并购的达成的。香港恒胜集团的袁立先生也说，在《合资法》和《公司法》之间，他们更倾向于后者。关键在于，互相区别甚至冲突着的法律都具有合法性，适用哪个法规，变成了交易双方谈判的结果。另一种对法律的选择，表现为对某一法律体系的规避。一种具体形式，就是选择在海外上市。北京华远主动被香港华润创业并购，就是规避中国严格的证券市场上市管制，到海外上市的典型案例。在中国目前的证券市场管制下，华远公司若想上市筹资几乎是不可能的。这种选择的结果，是华远公司获得了大量的资金。另一种形式，是利用我国目前股票的多种不同种类的特点，规避政府对常规证券市场的管制。例如珠海恒通收购上海棱光公司的国有股，而不是市场流通的个人股，为规避证券市场的各种管制提供了很好的理由；前面提到的五十菱和伊藤忠收购北旅法人股事件，也是北旅对有关国内企业法律制度的规避，并且在具体的收购过程中又规避了证券市场的各种规定。应该指出，规避某些法规并不构成违法；它一方面表明现行法律或许有一些漏洞，但更有可能告诉我们，在现在经济制度的过渡过程中，产权交易当事人更偏爱什么样的规则，从而为法律制度的改进提供参照。

我国法律体系的问题不仅表现为不同法律的并存，也表现为不能适应产权交易对交易规则的要求。即使是在市场经济背景下制定的法律规则，也较少考虑产权交易的情况。例如《公司法》规定，一公司对外长期投资不得超过该公司净资产的50%，这样就会限制企业间的并购活动。在上海棱光收购恒通电表时就碰到了类似的问题，当时棱光按规定只能再投资不到3000万元，而恒通电表的资产价值已达1．6亿。又如证监会有关配股的管理条例规定，上市公司每年配股额不能超过该公司总股本的30%，这也阻碍了企业通过股票市场的扩张。为什么会有这样的规定呢？标准股份制咨询公司总裁刘纪鹏先生的分析指出，《公司法》有关企业长期投资的规定是沿用了工商局对国有企业管理的条例。在计划经济条件下，企业、尤其是国有企业只被认为是一个成本中心，至多只能是一个利润中心，而不被看成是一个投资中心，因而有关50%、30%的规定都或多或少与这样的意识相关。

当然，我国有关产权交易的法律的不成熟与我国的企业产权交易刚刚开始有关。法律不是凭空出现的，只有当某一领域的交易多次发生和重复后，才会出现对秩序和规则的需求，也才会从交易者的互动中逐渐形成秩序和规则；当交易大规模地发生以后，就会需要更精确和更权威的秩序和规则，这时，商业规则就会变成法律。法律的功用是强制性地让人们遵循某些规则，而遵循这些规则会简化交易并提高经济效率。科斯教授一直强调，法规是否明确，法律如何界定交易双方的权利义务，会影响到经济效率。因此，法律条文不是政府任意制定并强制人们执行的，它本身必须服从人们对效率的追求。而如何“发现”导致更高经济效率的法律条文呢？既然法律是人们互动的结果，政府凭空想象或从国外照搬都是不可取的。只有在本国的产权交易的实践中才会形成有关的法律。在这中间，一些典型案例会产生较大的影响。例如，北京金昌公司和袁敬民收购郑州百文事件就引起了法学界、以至经济学界的思考。这个事件的要害是收购股票时信息披露制度。北京金昌在其购入郑州百文的流通股超过5%，袁敬民在购入该公司股票超过5‰后没有及时披露信息，受到了证监会的处罚。齐斌律师对5%和5‰的规定提出怀疑，认为这样的规定从技术上增加善意收购股票的成本，也不利于股权结构的改善。中国社会科学院工业经济研究所张承耀研究员指出，规定收购临界点举牌的制度不利于企业间的并购，反而会加重股市投机，不如废除这一制度，代之以要约收购的制度。不管这些讨论是否正确，起码起到了推进我国有关产权交易立法的积极作用。

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十、产权交易的方式、策略与技巧

当然，我国有关产权交易的商业规则和法律环境不是一下子能够完善的。对于有才干的企业家来说，在各种不同的环境中都会演出有声有色的并购戏剧来。其实，在这种具有过渡性质的法律体系中，往往存在着更多的选择，给想象力留出更多的空间。因为企业家不仅可以在即定制度下选择收购策略，也可以选择制度本身(如前所说)；不仅可以用多种并购技巧运作，而且可以在不同法规的缝隙间腾挪。所以，在我国目前的法律环境下，尽管存在许多困难，也不乏并购成功的案例。

在制度经济学看来，一桩交易的成功，实在和交易费用有关。交易费用过高的后果并不只是使人们的成本支付上升，更重要的是它会导致交易的失败。所以，促成产权交易成功的主要原因，是降低交易费用。交易费用包含了进行交易的各种操作的费用。显然，简化操作是十分重要的。一种思路，就是利用国有企业的特点，通过政府的操作实现企业间的并购。如国有资产管理局的周放生先生提出的授权经营的方案，就是利用几个不同的企业归属同一个政府主管部门的特点，简单地由该主管部门授权其中一个企业进行产权兼并，而无需支付现金。但这种形式的局限性，在于它更适宜在一个主管部门管辖范围之内运作。然而其利用国有企业特点的思路，却给人以启示。在珠海恒通收购上海棱光时，不去收购上市流通的个人股，却在一级市场上釜底抽薪，收购了棱光的国有股。一来简化了收购，二来是价格大大低于二级市场。不能不说是相当巧妙的。日本五十菱和伊藤忠收购北旅法人股，也是异曲同工。既然国有企业由政府直接管辖，并购活动得到政府的支持是至关重要的。仪征化纤收购佛山化纤，是应佛山市政府的邀请；珠海恒通收购上海棱光国有股，则得到了上海市政府的强力支持；北京万森与环宇电器的交易，也是在市领导的关心下达成的。尽管市场经济强调政府要较少地直接介入交易过程，但在目前的过渡过程中，要想利用国有企业的特点，借助于政府的力量还是相当明智的。

买东西是要花钱的，尤其是要买企业这样的大东西。但钱又是最稀缺的东西之一。筹集资金本身又要耗费相当大的成本。因此，如何能用较少的钱去撬动一桩产权交易的大买卖，显然需要创造性和想象力。当杜兰特创建通用汽车公司的时候，他只是用通用的股票换取数十家小汽车制造公司的股票，没花一分钱，就创立了后来世界上最大的汽车制造公司。八十年代在美国出现的所谓“杠杆收购”，就是一种极为巧妙的并购融资方式。其具体形式，就是用银行的贷款收购目标公司，然后以目标公司的名义借款或发行债券，偿还原来的银行贷款。这相当于用目标公司作抵押向银行借款收购目标公司。理论上，收购者自己可以只出很少的钱。当然这种作法有着极大的风险，经常导致被并购公司的资本结构的恶化，结果是无法偿还其债务，甚至走向破产。在中国，我们现在还缺乏发达的金融市场，但仍然有以小钱作大买卖的余地。一个典型的例子，就是珠海恒通收购上海棱光，然后又反向收购的事件。恒通收购棱光时的五千多万元，又通过反向收购流回到恒通的账户上。在仪征化纤收购佛山化纤时，采取的是承债方式，即可以根据偿还债务的日期分期付款。一汽对吉林轻型汽车的的并购，也是采取“承担债务，分期付款”的方式，减轻了在短期内的大规模资金压力。

当然，并购策略和技巧的精妙之处，已经是艺术了，不可言传。理性化的工具固然重要，但都不过是企业家决策时的参考，重要的是企业家对具体情境的微妙把握，和实际操作时的分寸感。

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十一、既有战略意义，又有商业利益

既然国有企业改革是目前我国的经济发展和制度变迁中的全局性问题，既然企业间的并购不仅会“盘活”国有经济的存量部分，而且会带来企业制度的变迁，因而并购活动本身就是具有战略意义的。同理又可以推出，产权交易又可能导致企业效率的改进，即盈利能力的提高，从而又蕴藏着巨大的商业机会。既有战略意义，又有商业利益，就意味着，这样一个关乎全局的改革有着强大的改革动力。一个有着强大动力的改革将会有一个较乐观的前景。实际上，许多敏锐的金融界、企业界人士早在几年前就认识到了这一点。不少证券公司早已以投资银行自栩；也有象万森产权这样的以产权交易为主业的公司纷纷出现；大量中介机构纷纷把注意力转向并购活动。也许几年以后，企业产权交易将会形成一个产业，并将持续相当长一段时间。

当然，正如前面讨论的那样，在我国目前的经济法律环境中，并购活动还是相当艰难的。尽管我们在这里谈论的多数案例是成功的案例，但只有香港恒胜集团的案例是最具典型意义的。因为它是一个失败的案例。我们为此要感谢恒胜集团，因为它无私地让我们分享了更为宝贵的经验，它使我们更清醒地认识到，若想实现我们的战略目标和商业利益，就必须共同探讨和切磋有关产权交易的各方面问题，探寻降低交易费用的方法。只有这样，我们才能把成功率从1%、10%，逐步提高到20%，30%，以至更高；使我们得以实现战略目标，获取商业利益。为此，我们不仅要向市场经济发达国家的金融界和企业界请教，还要在我国的特殊环境中探索出一套中国式的并购模式。也许到那时，我们可以自豪地说，我们产权交易方式，在华尔街是学不到的。

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五、应按什么价格成交？

我国证券市场的不成熟，和我国正处于一个从计划经济向市场经济的过渡过程中有关。因而目前的并购活动、以及并购活动的关键环节----资产评估，都受着这一经济制度背景的影响。 在这一背景下，既有计划经济的评价标准，又有市场经济的评价标准。在计划经济中，一个企业的价值，是这个企业的总投资额。所谓资产，是这个企业的固定资产；在考虑通货膨胀的情况下，可以用重置成本来修正。如果将固定资产的投资对应于股本金，将流动资产对应于负债，可以粗略地将用重置成本表示的固定资产对应于账面净资产，即股东权益。而在市场经济中，一个企业的价值就是由市场评价出来的价值。在证券市场中，这是一目了然的。某一公司的市场价值，就是这一公司的股票的每股价格乘以股票总数。决定这一市场价值的，是该公司的盈利能力。用什么来衡量一个公司的盈利能力呢？是实际的利润水平；又如何将利润水平换算成企业价值呢？按经济学理论的说法，一资产的价值应是该资产的预期收益的净现值，或预期收益的资本化。所谓资本化，就是从预期收益或利润水平倒推资产价值。怎样资本化呢？假定有一种资产或一个企业，每年能给其所有者带来1000万元的利润收益，我们可以用一个简单但可靠的参照系来衡量这一资产或企业值多少，比如这个参照系就是一年期的国库券，由于国家有很高的信用，所以国库券的风险几乎等于零；再假定国库券的利率为10%，我们就可以计算，如果我想每年获得1000万元的收益，应该买多少钱的国库券。结论很简单，应是一亿元。所以这一资产或企业的价值应是一亿元。因为如果高于一亿元，人们就不愿购买这一资产，而转而去买国库券；如果低于一亿元，人们就不愿买国库券，转而竞相购买这一资产，结果会把这一资产的价格抬高到一亿元。当然在现实的证券市场中，一只股票的价格并不是严格地按照这一公式决定的，因为国库券之外的各种资产都有较高的风险，投资者必然要把风险计算进来，并且既然购买的是“预期收益”，预期与现实就有差距。在现实中，人们常把每股股票市场价格与其分红的比率称为“市盈率”。当市盈率较高时，说明投资者对该公司有着乐观的预期，当市盈率较低时，表明预期较悲观。在实际操作中，市盈率可以简单地用来对企业价值进行估计，因此预期收益的资本化，可以转换为市盈率评估法。

由于存在两种不同的资产评估方法，在并购的谈判时，就会出现两种方法的冲突，以及对两种方法的选择。例如在香港恒胜国际集团与A公司的谈判中，中方坚持用重置成本法评估资产，而恒胜集团坚持用预期收益净现值法。又如在珠海恒通收购上海棱光国有股时，用的是净资产评估法，在通过上海棱光回购恒通电表时，用的是市盈率法。在前一个案例中，由于对采用什么方法的分岐，导致谈判受阻；在后一个例子中，由于分别采用了不同的资产评估方法，使恒通大为受益。一般而言，当收购针对的是一个继续运营的企业的产权时，应采用预期收益净现值法；当收购针对的是一个破产的企业或企业的部分资产时，应采用以重置成本计算的账面净现值法。用预期收益净现值法评估，实际上是一个双刃剑，它可以“放大”一个盈利企业的价值，也可以使一个不盈利甚至亏损的企业的市场价值为零甚至是负数。在这时，企业的整体价值还不如它的各种资产分别出售的总和多，所以在这时的一个选择是破产，将资产分别出售，同时终止法人身份和清理与债权人和股东之间的财务关系。在恒胜与A公司的分岐中，如果前者收购后者的产权，则应采用预期收益净现值法，如果只是购买其部分资产，则应采用重置成本法，只不过在这时，恒胜不应继承A公司的包括债务在内的各种权利义务。在恒通的例子中，棱光和恒通电表都是盈利企业，尤其是棱光公司是一个上市公司，其股票的市场价值当时是13元，本可以对两次并购的资产评估均采用市盈率法，但实际上是恒通收购棱光时采用净资产法，在棱光收购恒通电表时采用市盈率法，这种对两种方法的选择显然有利于恒通集团公司，因为用净资产法评估棱光的资产价值明显低于用市盈率法，不能不说，这是恒通的有意安排。问题是，如果同时通行着两种方法，一个企业家难道不可以巧妙利用吗？

其实，正如有些学者指出的那样，上述的两种资产评估方法并不是决定价格的因素，而只是价格谈判时的参照。从某种意义上讲，经济学不认为价格可以计算出来。最终决定价格的是买卖双方的同意。无论是净资产法还是市盈率法，都是根据历史数据对企业的现状进行评判，而对企业产权的交易是依赖于买卖双方对企业未来的不同预期。对于企业现状，买卖双方的评价不会有太大差距，真正的差距是预期的差距。一个想要并购某企业的企业家显然要有比该企业现状更好的预期，一个想出售企业的企业家一般不会有比该企业现状更好的预期，至少他的预期不会好于收购者。这就形成了对企业价值判断的差距，正是由于这个差距的存在，才会有企业的产权交易。价格应该定在最好预期和最差预期的中间的某一点，到底是哪一点，取决于双方讨价还价的能力。只要存在着一个产权交易的竞争性市场，只要产权交易得到双方产权所有者的同意，通过谈判达成的价格就是一个最好的价格。因此，从这个意义上讲，问题不在于恒通选择了对自己有利的资产评估方法，而是为什么交易的对方同意了这种选择。只要是对方同意的，价格就有最坚实的经济学基础和法律依据。也许在出售上海棱光的上海建材集团总公司看来，虽然其上市流通股的价格已达13元，但因其国有股不能上市兑现，因而13元的参照没有意义，有意义的是比其账面净资产多一些的现金。但是，依据这一同样的原则，棱光回购恒通电表的交易却似乎有些问题。因为通过收购棱光国有股，恒通已成为其第一大股东，并在董事会九名成员中占有四个席位，对棱光的决策有着重要影响，这很类似于买卖双方都是一个人的情形。如果是这样，买者和卖者之间就没有利益上的对立，讨价还价就没有基础，一致同意规则也就没有意义。所以，正如某个律师所说，如果这一产权交易确实有利于棱光，恒通可以通过向其它股东提供充分的信息，而自己回避投票的方式达成。这样做，将使这一交易更为无懈可击。

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六、盈利能力从何而来？

那么，是什么支撑了并购企业家的较好预期呢？换句话说，并购公司靠什么来提高被并购公司的盈利能力、从而使其升值呢？一个简单的说法就是，靠资产的重新配置。在这里，资产是相当广义的。既包括通常所说的生产要素，又包括各种通道或经营特许权。如，对于收购北旅股权的日本五十菱和伊腾忠来说，这种收购是为进入中国汽车市场开辟通道，是将它们自己的产业优势与在中国制造汽车的经营特许权结合起来；对于香港华润创业公司来说，收购北京华远这样业绩优秀的公司，是为了通过合并财务报表改进自己的资产负债表，从而使股东和投资者增强信心，最终使股票升值；对于香港恒胜集团来说，并购A、B两家铜业制造公司，是为了与自己的国际购销网络和信用关系整合起来；至于仪征化纤对佛山化纤的并购，一汽集团的一系列并购，则是出于市场竞争和产业整合的战略考虑。

我们知道，市场总是在变动的，任何一个投资项目，即使在投资当时是正确的，也不能保证永远有市场需求。在市场变动的情况下，新投资（这被称为是“增量”）固然要调整，更重要的是已经投了资的项目和企业（这被称为“存量”）也要调整。因为“存量”比“增量”多得多。一方面，调整可以在企业内部，但还有一个方面是在企业之间。并购活动就是在企业之间“盘活存量”的重要途径。 北京万森公司与环宇电器公司产权置换的案例也许是一个较明快的例子。北京万森出资1300万元收购了顺义县乡镇企业局所属的一家生产服装的企业，用其土地厂房加上2400万元的补偿金与环宇电器公司在市区的土地交换，用交换来的土地建设商住楼，实现了土地资产用途的置换。对于环宇公司来说，这种资产用途的大幅度转换也许超出了该公司的内部调整能力，只有通过企业间的交易才能实现。从结果看，万森公司赚了钱，环宇公司搬了家，顺义县乡镇企业局处置了闲置资产，显然说明这一置换改进了资源配置，带来了一个财富增量。

通过并购的资产重组还有另一种具体形式，这就是导致企业规模的增大。美国的一个著名例子就是杜兰特通过交换股票的方式，将几十家小汽车公司组成了后来一直是世界第一大的通用汽车公司。我们知道，现代工业的一个重要秘诀，就是规模经济性，即通过生产或销售规模的增大降低平均成本，从而获得利益。而大规模生产和大规模销售的载体是大规模的企业。大规模企业的道路基本上有两种。一种是上述通用的道路，一种是福特的道路，即通过自己的利润再投资滚动增大。这两种实际都与产权交易有关。一种是多个企业之间的合并，一种是吸引更多的投资者购买本企业的股票（尤其在初期）。华润创业并购北京华远的案例，实际上就是后一种形式。在这一案例中，北京华远是主动地“被并购”，其目的是通过华润创业在香港获得一个直接融资的通道，这一并购带来了华远公司规模的迅速扩大，总资产从1993年的13亿元迅速扩张为为1995年的33亿元。而仪征化纤并购佛山化纤的案例，则是前一种形式。这一案例的特点是同一产业并购，是所谓横向兼并。并购导致生产规模、尤其是销售规模的增大，从而会带来规模经济利益。同时仪征化纤的市场占有率虽已达50%以上，但从世界市场角度看，仍是不大的。虽然在国内市场看有获得市场权力（Market power）之嫌，但从国际竞争角度看，也许是还不够的。只有发展成为巨型公司才能与国际跨国公司抗衡。也许在这方面更有意义的是一汽集团的系列并购案例。在汽车工业领域，我国是个后进国家。而汽车工业是最为典型的具有规模经济性的产业，我国汽车制造业的最大特点，就是规模小、厂家多、集中度低。一汽集团通过并购吉林轻型车、沈阳金杯、哈尔滨星光、长春轻型车、长春轻型发动机、长春齿轮等公司，重新整合不同企业的资产，使之上规模和系列化。这或许是中国汽车工业发展的一条可行的道路。

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七、如何发现“好的”企业制度？

其实，“盘活存量”并不是企业间并购的唯一好处，甚至不是最重要的好处。在对多起并购事件的观察中我们发现，产权交易不仅能带来资产的重新组合，而且可以导致企业制度、尤其是产权制度的变革。这一发现是非常重要的，它甚至涉及到了经济学的前沿问题。我们知道，美国有一个叫作科斯的经济学家，只是因为他，“产权”这个词被越来越多的人强调，所以他被一直被公认为“产权经济学”的开山鼻祖。我想今天任何一个言必称“产权制度”、“产权交易”的人都不能忽略他。他的一个著名的论断是说，只要产权界定清楚了，在交易费用为零的情况下，自由的交易可以导致资源的最佳配置。一个推论是，不管交易费用是否为零，只要允许自由地交易，资源的配置就会改善。上面讲到的资产重组的情况就是这一理论的实际证明。其实，由于他对产权安排的关心，当他阐述上面的所谓“科斯定理”时已经意识到了，在资源重新配置的同时，会有一个权利安排的重新组合。例如他在其著名论文“社会成本问题”中说过，如果交易费用过高，“也许会使最佳的权利安排以及由此带来的更高的产值永远也不能实现”（158页）。后来在他的诺贝尔演讲中，他甚至提到，人们有可能“通过谈判改变任何阻碍他们采取增加产值所需步骤的法律条款”（358页）。所以科斯已经很清楚，产权交易有可能导致制度变革。

在现实中，导致企业产权制度的变革的产权交易有两种形式。一种是在创立企业时的各要素所有者之间的交易，一种是企业间的并购。在经济学看来，企业就是各种生产要素的一个有机组合。为了把各种要素放在一起组成企业，各要素所有者要就各自的权利义务、尤其是利益分配方案进行谈判，最后达成合约。而企业无非是一系列合约的集合。 在制度经济学看来，这个合约就是企业的产权制度；由于这个合约是长期合约，为了保证合约的履行，各方同意成立一个机构（如董事会）进行决策和监督，这一机构被称为“治理结构”（Governance structure）。由产权安排和治理结构，构成了企业的基本制度。当形成企业的交易方式发生变化时，企业的基本制度就会发生变化。在我国，比较突出的例子是在改革以后，地方政府、企业和事业单位有更大的权利自己或合作创办企业。而在这之前，一般只有中央政府才有权创立企业。这种变化我称之为从“政府办企业”到“企业办企业”。在这一背景下产生出来的新型的“国有企业”就很不同于传统的国有企业。比如联想公司就是一个例子。它在经营运作、内部管理以及生产绩效上，大大优于传统的国有企业，甚至在实际上还超过了一些如四通公司一样的集体企业。其中的奥妙之处，就是联想公司是由中国科学院计算所的预算外资金投资，从而产生了与国家直接投资不同的产权安排和治理结构。

企业间的并购直观地就是企业间的产权交易，这种交易直接地导致企业产权安排的变化。一种结果是产权结构发生变化，一种结果是所有者易人。香港华润创业并购北京华远，日本五十菱和伊藤忠收购北京旅行车股份，法国圣戈班收购福建耀华玻璃的股份，都使被并购企业的产权结构发生变化；仪征化纤并购佛山化纤，则使产权所有者易人。即使在这种国有企业并购国有企业的过程中，产权安排仍发生了极为深刻的变化，即从政府（佛山市政府）拥有到企业（仪征化纤）拥有。政企不分的问题被这种变化一举解决。我猜想，佛山市政府之所以如此积极地想出售佛山化纤，除了后者已经在财政上成了前者的负担外，也许它已经意识到，企业与政府之间千丝万缕的人事联系，是企业制度改革的主要掣肘因素。对于国有企业来说，产权结构的变化一般表现为从一个产权所有者到多个产权所有者的变化，这使得产权的界定和行使更有意义。一个股东为了弄明白他的一部分权利，他就有动机首先弄明白整个企业的资产价值；为了保卫自己的利益，就会关注整个企业产权的行使。同时为了处理股东各方的利益分配和权利义务关系，成立一个监督合约执行的董事会就成为必需。董事会作为企业的决策机构天然地就是政府干预的挡箭牌。即使有些企业在被并购之前已经有了董事会，并购导致的董事会改组往往在实质上改变了董事会的功能，例如在恒通入主棱光之前，后者已经有了董事会，但其十一名成员中有八人是公司内部管理层的人，根本不可能行使监督作为代理人的管理层本身；在恒通收购棱光国有股以后，经过改组的董事会才真正成为了股东们的“治理结构”。在一些并购的案例中我们也发现，有些并购公司、尤其是外国的公司在谈判时往往提出提高企业主要领导人的年薪、甚至配以干股的建议，这使得在国有企业内部几乎永远不可能解决的企业家人力资本的评价问题得以解决。其实，获得改革企业制度的外在动力，一直是许多国有企业进行产权交易的动机之一。这些年来，确实也出现了一些借并购、合资以改制的成功例子。在解释为什么北京旅行车有限公司要引进两个日本的股东，并使其股权达25%以上时，北旅老总王金权说，就是想获得一个合资企业的身份。在取消了合资企业的各种优惠待遇的今天，谈论合资企业的好处时，就只剩下了其适用的制度规则的好处。所以正如陶修明律师评论时说，在今天我国的法律环境下，改变规则的前提是改变身份。通过产权交易，北京旅行车有限公司对制度规则作了选择。

既然有交易，就会形成市场。市场制度的基本逻辑是竞争。产权交易所最终反映的，是企业制度的竞争。具体地讲，不同的企业制度通过两种市场在互相竞争。一是产品市场。产品的竞争是产品的质量和成本的竞争，质量和成本的竞争是人的竞争，而人的竞争是人与人之间的合作方式的竞争。所谓合作方式，就是企业制度。一般来说，有着较优越的企业制度的企业就会在产品市场竞争中获胜，反之则失败。在产品市场中失败的企业或者通过仿效先进企业改革其企业制度，或者在另一个市场中，即产权交易的市场中被在产品市场中获胜的企业并购。无论这两种形式的哪一种，都实质性地使较优越的企业制度获得推广和扩散。从这个意义上讲，产权交易以及企业间在市场上的竞争或许是企业、尤其是国有企业的制度变革的一个有效途径。

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八、企业特征：困难与机会

但是，不能不说，由于我国特定的情况，企业间的产权交易在今天还并不是一件容易的事情。据君创咨询公司的李肃先生说，现在的并购活动有十之八九是失败的。这反映我国的产权交易的环境与市场经济发达的国家相比，还是相当严峻的。一个重要的特点是，我国存在着大量的国有企业。

国有企业的性质对企业间的产权交易有什么样的影响呢？首先恐怕是难以弄清谁是有资格的谈判者。由于企业的国有性质，企业的经理、主管部门的负责人、以至从当地政府到中央政府的最高领导都不过是国有产权的代理人。政府对国有企业的管理，又往往是通过各个不同的部门进行的。很多想要合资或并购的潜在合作者经常不知道应该找谁谈判。或者找不到所有者，或者碰到太多的“所有者”。即使开始了谈判，也可能会由于政府不同部门的意见不一致而归于失败。正如李肃所说，政府的每个部门都有否决权。我们知道，这样的谈判的不确定性是很高的。香港恒胜集团的合资计划之所以没有成功，很大程度上应归因于国有企业的这种性质。

第二，国有企业有着一种特殊的债务关系，这就是对工人的义务。在传统计划体制下，政府通过国有企业对工人有一个隐含的承诺，即保证工人的就业。当企业产权易手后， 新的所有者未必会继续承担这样的义务，按照市场经济的规则，保证工人的铁饭碗也不是一个好的选择。然而，在产权交易的过程中，国有企业原来对工人的承诺要获得一个恰当的处理。这必然要反映在产权交易的谈判中，使谈判的难度增加。解决的办法或者是由企业的出售方自行安置，其代价是索要较高的企业出售价格，或者是由并购方全部或大部的接收，其补偿则是较低的企业出售价格。在现实中，后一种情况相当普遍。如仪征化纤收购佛山化纤后，接收了几乎全部原有员工，只是辞退了原管理层的人员。珠海恒通入主上海棱光后，也并未解雇工人，后来甚至还留用了原经理；一汽接管了吉林轻型车后，也几乎留用全部人员。这显然是当初与企业原所有者谈判时作出的安排，它甚至是谈判成功的一个重要条件。但有些时候，一些并购企业在接管了被并购企业之后会发现，继续承担原来由政府承担的义务是一个极为沉重的负担。

第三个问题则是所谓的“国有资产流失”。前面已经说过，国有资产的产权交易所面临的最严重的问题，就是代理人出卖所有者的问题。因为在任何一桩国有产权交易中，实际的所有者不可能出场，只能由主管部门的官员或企业的最高领导代理谈判。这给私下收受贿赂、低估国有资产价值，从而中饱私囊提供了空间。为了杜绝这种情况，中央政府曾经明令禁止国有资产的交易，但这种方法显然使我们丧失了产权交易给我们带来的所有好处，堵塞了国有企业改革的一条有效途径。一个解决的办法，是对国有资产有“客观的”估价，从而判别产权交易的代理人是否按低于该价格的价格出售了国有资产。然而，按照经济学对价格的理解，在没有进入交易程序之前，我们根本无法知道成交价格是多少。怎样才能辨别某一国有资产的交易没有带来国有资产的流失呢？换句话说，按什么样的价格出售国有资产才算是恰当的呢？一个很简单的判别标准就是，某一国有资产的成交价格必须是多个竞争价格之中的最高的一个，如果存在着一个竞争价格高于成交价格，我们就可以说，存在着国有资产的“流失”。例如，在福州铅笔厂的案例中，该厂的管理层曾提出要以高于外方的出价承包该厂，但最后没被接受。如果这一情况属实，显然存在着所谓“流失”。当然，在很多情况下，企业的购买者只有一家，在这种情况下怎样才能避免私下交易呢？一个替代的办法就是，要有信息披露制度。反过来说，公众有权知道一桩国有资产的买卖是按什么价格成交的。据说在福州铅笔厂案例中，出售该厂资产的地方政府对记者严加防范，不透露一点有关成交价格的消息。很明显，这样作只能使人怀疑该交易的合法性。所以，若想避免国有资产在交易中“流失”，关键问题在于建立一套有关国有企业产权交易的正当程序，只要交易符合这一程序，我们就应认定这一交易的合法性。根据上面的讨论，这一程序应含有这样的内容，即，第一，在有多个购买者时，应实行竞价制度，出价最高者获得竞价标的；当只有一个买主时，也应实行信息披露制度，将成交条件及时公布于众。为了吸引更多的竞争者，应在公开传媒上提前公布出售国有资产的消息。经济学早已证明(或不言自明)，竞争投标的最高价就是最佳价格；我们也很容易推导，在多个竞争者公开竞价时，就很少有与国有资产出售代理人私下串谋的机会，因而又是公正的。

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一、企业作为一种商品

所谓并购（M&A），就是兼并（Merger）和收购（Acquisition）的简称，用通俗一点的话来说，就是购买企业。这意味着，企业本身被视为一种商品。八十年代改革的一个重要成果，就是建立了较为成熟的产品市场，近年来并购浪潮的兴起或许意味着在九十年代会形成一个买卖企业的市场。如果这是事实，从购买产品到购买企业，究竟发生了什么样的重大的转变呢？

毫无疑问，可以被买卖的显然是一种商品。但企业这种商品与一般的商品有什么样的区别呢？在探寻区别之前，我们首先要清楚一般商品交易的性质是什么，为什么会发生商品交易？经济学一般假定，人与人之间存在着禀赋和偏好上的差异。对于同一种商品，不同的人会有不同的价值判断；生产这同一商品，不同的人也会付出不同的成本。这就构成了交易的基础。同一种商品，对其价值判断低（如50元）的人可以卖给价值判断高（如100元）的人，价格取其中的任何一点（如75元）；或者生产成本低（如30元）的人可以卖给生产成本高（如60元）的人，价格取其中的任何一点（如45元）；交易双方都会由交易而受益。更一般地说，只要存在禀赋和偏好上的差异，交易就会给人们带来好处。对企业的买卖也是如此。只不过对企业的价值判断不同于对一般商品的价值判断。对一般商品的价值判断是根据个人对商品消费的效用，而企业的效用不是消费的效用，而是其盈利能力。对同一个企业，不同的人、不同的企业家有着不同的价值判断，就意味着他们对企业的盈利能力有着不同的估计。然而问题是，对同一个企业、同一本财务报表，为什么会有不同的价值判断呢？与对一般商品的效用的判断不同，当我们说一个企业的盈利能力时，我们指的是预期的盈利能力。这反映不同的企业家对企业未来的判断。一般来说，一个想出售企业的企业家（这是一个较抽象的词，含有股东和经营者）对企业价值的判断是根据现有的盈利能力，因为这已经体现了他们的企业家能力了；而一个想购买企业的企业家则对该企业的盈利能力有着更乐观的判断。这种差异来源于企业家能力和禀赋的差异。其中可能包括现有企业资源的更好用途，产品的更大的市场，资产的更好的组合，企业制度的改造潜力，等等。当然这些都只是在预期当中，并购的结果也有可能是失败的，如同其它投资的失败一样。但并购活动本身终究是提供了一个使企业向企业家能力较强的企业家手中转移、使企业的盈利能力提高的机会

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二、产权与资产

对企业的盈利能力的判断，关键在于是要把企业看成是活的机构，而不是死的资产。如同珠海恒通集团公司的总裁张少杰所说，购买企业是买猪，而不是买猪肉。这中间的区别在于，是把企业看作是由物质组成的财产，还是把它看成是由人组成的运转着的组织；是不同生产要素的简单堆积，还是一个有机的整体？一个运转着的组织、一个有机的整体意味着，存在着一种资源与资源、尤其是人与人之间的合作关系，如企业内部的组织结构、企业的销售网络或企业在公众心目中的商誉，等等。由于这种合作关系的存在，使得企业的价值要大大高于组成企业的资源个别价值的总和。这就涉及到对企业价值判断上的分岐。在珠海恒通接管了上海棱光以后，通过棱光董事会又去收购恒通旗下的电表公司，就发生了类似的分岐。我们将在后面详细讨论。

猪和猪肉的比喻是非常贴切的，与之相对应的经济学或财务学术语就是资产和产权。所谓资产（Assets），就是组成企业的个别资源，如机器、厂房、土地、专利、特许权和商誉等；所谓产权（Property rights），就是企业作为一个整体的全部或部分的权利。购买资产还是购买产权，是购买一般商品还是购买企业的又一个重大区别。更为形象的比喻是管唯立先生对“猪与猪肉”比喻的进一步发展，即人与人的器官的比喻。尽管这一比喻过于残酷了一些，但确实比猪和猪肉更能说明问题。因为人是有权利的。企业作为一个有机的整体和运转着的组织，是一个法人，它有着与自然人同等的民事权利。当我们购买一个企业的部分资产时，我们是在购买这个企业中的个别资源，与企业的权利无关；更准确地说，我们是从这个企业购买东西，而不是购买企业。这与购买这个企业的产品没有太大区别。当我们购买一个企业的产权时，情况就大不一样了。这时我们是把企业作为一个整体来购买。一个重要的标志是，我们不仅购买到了拥有企业的权利，而且购买到了企业拥有的权利。即我们获得了该企业本来就具有的法人权利。收购企业不仅可以拥有这样的权利，还可以消灭这样的权利。即取消被并购企业的法人资格，把其并入母企业。在这时，法人与自然人也有着重大区别。在今天的法律制度下，一个人或机构不可以购买一个人，并拥有或消灭他的权利，却可以购买一个法人，并拥有或消灭它的权利。

从财务学角度看，也许有一个解释资产和产权区别的简单方法。这就是资产负债表。在这张财务报表的中间有一道线，在其左边是资产，右边是负债。这里的资产与我们上面所说的资产是一回事。它是指具体的资源，如机器、厂房 …… 。而负债包括两部分，一部分是股东权益，一部分是债务。这恰是股东和债权人的权利，即产权。当然这是产权较宽意义上的说法。当我们从这个企业中购买比如说一万元的资产时，在资产负债表上表现为资产方这一特定资产（比如说是一台机器）的减少。在财务处理上有两种方式。一种是将出售资产的现金列入资产方，这时资产总额和负债总额都没有减少；一种是将这一现金偿还相应的债务，这时资产减少了一万元，同时负债也减少了一万元。这两种方式都会使资产负债表继续保持平衡。当我们购买了这个企业的一万元的股权或债权时，企业的资产负债表根本不发生变化，变化的只是股东或债权人的名字。但通过对企业产权、尤其是股权的拥有，我们拥有了整体的或部分的企业的法人权利。所谓部分的权利是指，当我们拥有企业的一部分股权时，我们可以通过企业的治理结构（Governance Structure），即股东大会和董事会的决策程序来影响企业行使它的法人权利，这同时意味着我们对企业的全部资产有着部分的支配权。

对资产和产权的区分，有助于我们对目前被统称为“并购”案例的理解。由于目前法律环境的限制，一些外资公司喜欢采用“合资”的方式来实现所谓的并购。一个经常出现的形式，就是中方企业将自己企业的一部分（通常是最有价值的一部分）拿出来作价作为投资，与外方共同创立一个新的公司，外方的投资一般是资金（多用于流动资金）、技术、或市场渠道。这种形式的例子如香港恒胜国际集团与A、B企业（由于合资未成功，所以隐去真名）的合资，广西玉柴与高胜等几家外资公司的合资。这类似于资源的交换。即用资金、技术和市场渠道去购买生产车间。有些时候，这一形式更为直观，即由外资公司出资金买下中方企业的一部分生产系统，然后由中方用获得的资金作为股本投入到合资公司中来。在这样的合资中，外资公司实际上是在购买中方企业资产，而不是产权，尽管这些资产是以几个生产车间、甚至是整个生产系统的形式出现。既然购买的是资产，就不可以获得该企业的法人权利，同时也不承担该企业的义务。所以当恒胜国际集团公司提出他们不就A、B企业的债务进行谈判时，他们是对的，因为A、B企业的债务与它们出售其部分资产的行为无关。

相反，如果购买的是产权，就要继承被并购企业的权利和义务。但有时，这样的意识并不很清晰。例如，当上海大江集团并购了茸城饲料厂后，取消了其法人地位，将其并入公司。这本属正常。但由于在我国目前的法律环境下，有些企业法人不仅具有法人的一般权利，还拥有某些特殊权利。如特定地区的乡镇企业有着在本地区的土地使用权，其它地区的企业法人没有权利购买本地区的土地使用权。这时，这一乡镇企业的法人权利就包括这一特殊的权利。当大江集团取消了茸城饲料厂的法人地位后，问题就出现了。正如中国政法大学的王卫国教授指出的那样，取消了茸城饲料厂的法人地位，同时就失去了它对土地使用的特定权利。由于土地使用权证不能转让，大江集团不能简单地继承茸城饲料厂的土地使用权。最好的办法是保留茸城饲料厂的法人地位。一个相反的例子是仪征化纤收购佛山化纤时的问题。在收购前，仪征化纤与佛山化纤的所有者佛山市政府就佛山化纤的债务分担达成了协议，由佛山市政府承担20亿元债务中的7亿，仪征化纤以承担其它13亿元债务的形式收购了佛山化纤的全部产权。尽管在谈判中转移了一部分债务，仪征化纤还是继承了被收购方的偿债义务。有人指责说，在分配债务时，仪征化纤和佛山市政府没有征求债权人的意见，尤其是那些其对应债务仍由佛山市政府承担的债权人，但既然债务分配是企业并购的条件，这种债务分配可以被视为是在企业产权转移之前就发生的事情，即佛山化纤和佛山市政府之前的分配，仪征化纤仍是继承了佛山化纤的全部债务。