红筹架构转回境内上市是大势所趋 资本市场, 证券市场, 全世界, 中国, 法律

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by  黄治国

国内证券市场的日趋规范、高效和巨大的财富效应，日益成为全世界资本关注的焦点。原先搭建完成了境外结构，拟在境外上市的公司，也被蓬勃发展的中国资本市场所吸引，将他们高傲的目光逐渐转回国内，境外结构的公司转回境内上市正成为大势所趋。

证券审核机关（CSRC）的态度保持了一贯的明确和清晰：只要符合境内上市的法律、法规、条件，则无论其前身是否为红筹、非红筹，都可在境内上市，笔者在实务操作实践中，认为由于境外结构具有一定特殊性，需要特别关注如下问题的处理和解决：

（1）关于真外资和假外资的区别对待

审核机关关注的对象是：本来是境内个人（法人）拥有的境内企业，通过搭建境外机构（通常做法是境内个人在境外设立SPV，然后将境内企业股权或资产转给 SPV），对此特别要求说明SPV设立的合法性、资产转让定价、程序的合法性。如果是真外资投资的，则不受此审核要求影响。如笔者经办并已经发行上市的 “苏州罗普斯金铝业股份有限公司”，该公司创造了中国证券市场的历史，即外资控股比例最高的股份公司上市。其持股结构为：吴明福先生（台湾身份），通过 100%控股的“铭富控股有限公司”（注册于维京群岛），持有“罗普斯金控股有限公司”（注册于开曼群岛）52％的股份；罗普斯金控股有限公司持有上市公司93.8%的股份。

（2）关于实际控制人的变更的考核

现在境内审核希望，对于境内企业外资化后，实际控制人控制的部分，最好从境外控制恢复到境内控制。对于在外资化过程中已经转让的股权，可以在境外由境外主体持有，仅要求实际控制人控制的部分恢复为境内直接控制。需要注意的是，在将外资架构恢复为境内直接控股的过程中，如果没有导致实际控制人、管理层、主营业务的实质性变化，而且历史过程中“走出去”和“走回来”的双向过程均符合外资、外汇管理规定，则不构成上市障碍。

（3）关于境外架构公司以境内实体直接上市

如果境外的外资化架构不变的企业上市，目前仍然在征求有关部门的意见。需要征求意见的原因是因为存在如下问题：（1）境内外资金流动、股权太灵活的安排、股东随意承诺等情况比较复杂；而且公司治理、股权退出、对赌条款等情况难以核实；（2）避税注册地（BVI/CAYMAN）公司本身缺乏透明度，控股股东等情况难以核查；（3）国内假外资现象突出（约占外资公司三分之一），对经济存在负面影响。

综上所述，境外公司，实际控制人是境内人士且主要业务在境内的，选择在境内上市是政策欢迎、审核允许的，是资本市场的大势所趋，让我们拭目以待吧。