控股股东可否不设经理来避开发行人高管任职限制？

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拟上市公司董事长兼总裁，现担任控股股东董事长兼总经理。

根据《首次公开发行股票并上市管理办法》第十六条“发行人的总经理……不得在控股股东……中担任除董事、监事以外的其他职务”的规定，我们建议控股股东更换总经理人选。

但控股股东提议，其可否通过不设经理、发行人总裁只担任控股股东的董事长，进而满足上述法律要求？

对上述提议，初步有两种答复如下，欢迎大家提出自己的看法。

1、可以

理由：《公司法》第五十条“有限责任公司可以设经理……

也就是说，鉴于《公司法》的授权性规定，并且未限定何种情形下可以设/何种情形下可以不设，因此完全取决于公司意思自治。不设经理的情况下，发行人总裁自然就只担任控股股东的董事长，而未担任总经理。

2、不可以/不建议

理由：虽《公司法》有上述授权性规定，但同条亦规定：经理“行使下列职权：（一）主持公司的生产经营管理工作，组织实施董事会决议；（二）组织实施公司年度经营计划和投资方案；……”。

因此，控股股东如果不设经理，上述职权势必由其他管理层，如董事长行使，从而使得上述发行人人员独立的要求落空了。

故根据对法律条文实质及上下文的综合理解，以及实质重于形式的审核理念，控股股东不可以/不建议这么做。